Действующий
Разъяснения Федеральной нотариальной палаты"О некоторых вопросах, связанных с применением отдельных норм Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 306-ФЗ "О внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации в связи с совершенствованием порядка обращения взыскания на заложенное имущество"
1. О возможности совершения нотариусом исполнительной надписи на договоре о залоге движимого имущества, заключенном до даты вступления в силу Федерального закона от 30 декабря 2008 г. N 306-ФЗ
Названным Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 306-ФЗ внесены существенные изменения в порядок обращения взыскания и реализации заложенного имущества.
Согласно статье 349 ГК РФ (пункт 5) в редакции указанного Федерального закона от 30.12.2008 г. N 306-ФЗ предусмотрена возможность обращения взыскания на заложенное имущество без обращения в суд на основании исполнительной надписи нотариуса в порядке, установленном законодательством об исполнительном производстве.
Согласно статье 9 указанного Федерального закона от 30.12.2008 г. N 306-ФЗ, вступившего в силу 11 января 2009 года, положения этого Закона применяются к правоотношениям, возникшим после дня вступления его в силу.
При решении вопроса о возможности совершения нотариусом исполнительной надписи на договоре о залоге имущества, заключенном до даты вступления в силу названного Закона, следует иметь в виду, что поскольку отношения по залогу имущества являются длящимися и если договор о залоге, заключенный до вступления в силу Федерального закона от 30.12.2008 г. N 306-ФЗ, продолжает действовать, соглашение о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество может быть заключено в порядке и на условиях, определенных в названном Законе.
Такой вывод вытекает из норм статьи 5 Федерального закона от 30 ноября 1994 г. N 52-ФЗ "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации".
2. О возможности применения положений, содержащихся в статье 55 (подпункты 1 и 4 пункта 2) Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" в случаях, когда предметом залога является имущество, находящееся в общей собственности супругов
Общий порядок обращения взыскания на заложенное имущество установлен Гражданским кодексом Российской Федерации (статья 349). В пункте 2 указанной статьи предусмотрено, что удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного имущества во внесудебном порядке допускается, если иное не предусмотрено законом, на основании соглашения залогодателя с залогодержателем.
Удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного недвижимого имущества без обращения в суд осуществляется в порядке, установленном законом об ипотеке, если иное не предусмотрено законом.
В пункте 1 статьи 55 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" также предусматривается, что удовлетворение требований залогодержателя за счет имущества, заложенного по договору об ипотеке, без обращения в суд (во внесудебном порядке) допускается на основании соглашения между залогодержателем и залогодателем, которое может быть включено в договор об ипотеке или заключено в виде отдельного договора.
Указанное соглашение заключается при условии наличия нотариально удостоверенного согласия залогодателя на внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество.
Вместе с тем, как в статье 349 ГК РФ (подпункт 1 пункта 6), так и в Федеральном законе "Об ипотеке (залоге недвижимости)" в статье 55 (подпункт 1 пункта 2) предусмотрен запрет на внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество, когда оно принадлежит физическому лицу и для его залога (ипотеки) требовалось согласие или разрешение другого лица или органа. Разрешения, согласия в указанном случае, не связаны с имуществом, находящимся в общей собственности, в том числе, в общей собственности супругов.
Анализ приведенных норм позволяет прийти к выводу, что в них речь идет о разрешении и согласии лица или органа в случаях, когда в залоге находится имущество, принадлежащее только одному физическому лицу, то есть, когда имущество не является общей собственностью. Например, когда имущество принадлежит только несовершеннолетнему или недееспособному в силу возраста или состояния здоровья физическому лицу, и, когда распоряжение таким имуществом не может осуществляться без разрешения органа опеки и попечительства. Другим примером может быть залог права аренды или иного права на чужую вещь (пункт 3 статьи 335 ГК РФ), принадлежащих только физическому лицу, когда такое право не может быть передано в залог без согласия собственника имущества физического лица.
В отличие от вышеизложенного, положение, содержащееся в подпункте 4 пункта 2 статьи 55 указанного Федерального закона, касается имущества, являющегося предметом ипотеки, находящегося в общей (совместной или долевой) собственности двух и более лиц (как физических, так и юридических). В этом случае, Закон предусматривает возможность внесудебного порядка обращения взыскания на заложенное имущество только с согласия в письменной или иной установленной федеральным законом форме всех сособственников.
Таким образом, из анализа законодательства усматривается, что законодатель разграничил регулирование вопроса, касающегося возможности внесудебного порядка обращения взыскания на заложенное имущество в зависимости от права собственности на имущество, являющееся предметом залога (ипотеки).
Следовательно, надо полагать, что если предметом ипотеки является имущество, находящееся в общей собственности супругов, то обращение взыскания на такое заложенное имущество осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 55 (подпункт 4 пункта 2) указанного Федерального закона, поскольку данная норма относится именно к случаям, когда предметом залога является имущество, находящееся в общей собственности, в том числе, в совместной собственности супругов.
Таким образом, при наличии согласия супруга как на передачу объекта в залог (ипотеку), так и на внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное имущество, обращение взыскания на предмет залога, находящийся в совместной собственности супругов, по исполнительной надписи нотариуса, допустимо.
3. Необходимо ли вносить изменения в договор залога в случае, если соглашение между залогодержателем и залогодателем о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество заключено в виде отдельного документа
Удовлетворение требований залогодержателя за счет заложенного имущества допускается во внесудебном порядке на основании соглашения залогодателя с залогодержателем. Соглашение об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке может быть заключено в любое время. Указанное соглашение может быть включено в договор о залоге, а может быть заключено в виде отдельного документа. Закон не предусматривает требование обязательного включения соглашения об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке в договор о залоге, что вытекает из положений статьи 28.1 (пункт 3) Закона Российской Федерации "О залоге" и статьи 349 ГК РФ.
4. Необходимо ли истребовать нотариально удостоверенное согласие залогодателя, предусмотренное статьей 349 (пункт 4) ГК РФ, если им является индивидуальный предприниматель, и каким образом предмет залога будет поступать в собственность залогодержателя
Согласно статье 349 (пункт 4) ГК РФ для заключения соглашения об обращении взыскания на заложенное движимое имущество во внесудебном порядке требуется нотариально оформленное согласие залогодателя, если залогодателем является физическое лицо. Такое согласие требуется также в указанном случае и от индивидуального предпринимателя, поскольку исключения для физического лица, имеющего статус индивидуального предпринимателя, закон не предусматривает.
Согласно статье 28.1 (пункт 3) Закона Российской Федерации "О залоге" в договоре залога, заключенном между юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями в обеспечение связанных с предпринимательской деятельностью обязательств и предусматривающем внесудебный порядок обращения взыскания на заложенное движимое имущество, или в соглашении о внесудебном порядке обращения взыскания на имущество, переданное в залог по такому договору, стороны вправе предусмотреть, что предмет залога поступает в собственность залогодержателя. Основанием приобретения залогодержателем права собственности на заложенное имущество в этом случае будет являться соответственно договор залога или указанное соглашение. Заключения дополнительного договора не требуется. Удовлетворение требования залогодержателя осуществляется путем передачи ему предмета залога залогодателем (статья 224 ГК РФ).
5. Необходимо ли запрашивать у залогодержателя доказательства уведомления им залогодателя в порядке статьи 24.1. Закона Российской Федерации "О залоге" и статьи 59 (пункт 3) Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)"
Для обращения взыскания на заложенное движимое имущество во внесудебном порядке залогодержатель обязан направлять залогодателю уведомление о начале обращения взыскания на предмет залога (статья 24.1 названного Закона о залоге).
В отношении недвижимого имущества, согласно статье 59 (пункт 3) указанного Федерального закона об ипотеке организатор торгов или залогодержатель до проведения аукциона направляет уведомление залогодателю о необходимости исполнения обязательства, обеспеченного ипотекой.
Следовательно, залогодержателем должны быть выполнены требования законодательства, направленные на защиту прав залогодателя, которому предоставляется еще одна возможность исполнить обязательство, обеспеченное залогом, урегулировав свои отношения с залогодержателем, не лишаясь заложенного имущества.
При совершении исполнительной надписи нотариус должен проанализировать представленные ему документы, чтобы убедиться в бесспорности задолженности. В связи с этим, нотариусу должны быть представлены, в том числе, и документы, подтверждающие выполнение залогодержателем требований закона.
6. О возможности совершения исполнительной надписи, если направленное нотариусом уведомление о предстоящем совершении исполнительной надписи возвращено с отметкой о невозможности вручения его залогодателю
Согласно статье 91 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате (далее - Основы) на нотариуса возложена обязанность при совершении исполнительной надписи на договоре залога или закладной извещать соответствующим уведомлением о предстоящем совершении исполнительной надписи залогодателя по адресу, указанному в договоре залога. Если почтовое уведомление возвратилось с пометкой о невозможности вручения его залогодателю по каким-либо причинам или залогодатель по указанному адресу не проживает, исполнительная надпись нотариусом в таком случае не может быть совершена, поскольку нотариус не сможет убедиться в бесспорности задолженности.
Уведомление может быть вручено залогодателю и работником нотариальной конторы, поскольку извещение залогодателя о предстоящем совершении исполнительной надписи в такой форме не противоречит законодательству.
В отношении возможности сокращения предусмотренного законом семидневного срока, в течение которого залогодатель может заявить возражения против требований залогодержателя, если он явился к нотариусу лично и подтвердил отсутствие возражений до истечения установленного срока, то в этом случае подтверждение залогодателем требований залогодержателя свидетельствует о бесспорности задолженности залогодателя, что является основанием для совершения нотариусом исполнительной надписи.
7. Об исполнении требований статьи 91 (часть седьмая) Основ в случае, если договор залога заключен между физическими лицами в простой письменной форме
Статьей 91 (часть седьмая) Основ предусмотрено, что после совершения нотариусом исполнительной надписи залогодателю направляется нотариально заверенная копия документа, на котором она совершена.
Однако, если договор залога заключен между физическими лицами в простой письменной форме, исполнительная надпись нотариуса на указанном документе может быть совершена только если подлинность подписей физических лиц на нем засвидетельствована в установленном порядке. В таком случае может быть нотариально засвидетельствована верность копии указанного документа и направлена залогодателю.
8. О необходимости извещения залогодателя о предстоящем совершении исполнительной надписи и о требовании нотариально удостоверенного согласия на внесудебное обращение взыскания при совершении исполнительной надписи на залоговых билетах ломбарда
Федеральным законом от 30 декабря 2008 г. N 306-ФЗ внесены существенные изменения в порядок обращения взыскания и реализации заложенного имущества.
Общий порядок обращения взыскания на заложенное имущество установлен Гражданским кодексом Российской Федерации (пункт 2 статьи 349 в редакции Федерального закона от 30.12.2008 N 306-ФЗ), согласно которому допускается удовлетворение требования залогодержателя за счет заложенного имущества во внесудебном порядке, если иное не предусмотрено законом, на основании соглашения залогодателя с залогодержателем.
В определенных случаях для заключения указанного соглашения требуется нотариально оформленное согласие залогодателя. Так, нотариально оформленное согласие необходимо при обращении взыскания на любое недвижимое имущество (пункт 1 статьи 55 Федерального закона "Об ипотеке (залоге недвижимости)" и при обращении взыскания на движимое имущество, если залогодателем является физическое лицо (пункт 4 статьи 349 ГК РФ).
В случае неисполнения залогодателем соглашения об обращении взыскания на заложенное имущество во внесудебном порядке такое обращение взыскания допускается, если иное не предусмотрено законом, на основании исполнительной надписи нотариуса в порядке, установленном законодательством об исполнительном производстве (пункт 5 статьи 349 ГК РФ).
При этом Гражданским кодексом Российской Федерации (статья 358) определены особенности залога вещей в ломбарде, в частности, предусмотрен специальный порядок оформления договора займа - выдача ломбардом залогового билета.
Федеральным законом от 19 июля 2007 г. N 196-ФЗ "О ломбардах" (статьи 10, 11, 12) определен порядок обращения взыскания на невостребованные из ломбарда вещи, в соответствии с которым в бесспорном порядке осуществляется обращение взыскания на невостребованные вещи на основании исполнительной надписи нотариуса. При наличии согласия заемщика (подпункт 9 пункта 5 статьи 7 названного Закона) в случае неисполнения им обязательства, предусмотренного договором займа, обращение взыскания на заложенную вещь осуществляется без совершения исполнительной надписи нотариуса.
Принимая во внимание, что порядок обращения взыскания на заложенное в ломбард движимое имущество установлен вышеназванным Федеральным законом, который является специальным законом, регулирующим отношения, возникающие при осуществлении ломбардами кредитования граждан под залог принадлежащих им вещей, в данном случае следует руководствоваться позицией Конституционного Суда Российской Федерации о приоритете законов. Конституционным Судом Российской Федерации сформулирована позиция, согласно которой в отношении федеральных законов как актов одинаковой юридической силы, независимо от времени их принятия, приоритетными признаются нормы того закона, который специально предназначен для регулирования соответствующих отношений (пункт 2.2. Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 29 июня 2004 г. N 13-П, пункт 2 Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 15 мая 2007 г. N 371-О-П). Следовательно, в рассматриваемом случае применению подлежат нормы Федерального закона "О ломбардах" и, соответственно, нотариусы при совершении исполнительной надписи на залоговом билете ломбарда, не должны извещать залогодателя о предстоящем совершении исполнительной надписи и требовать нотариально удостоверенное согласие на внесудебное обращение взыскания на заложенное имущество.
Исполнительная надпись нотариуса при наличии соглашения о внесудебном порядке обращения взыскания на заложенное имущество, является исполнительным документом (пункт 9 части первой статьи 12 Федерального закона "Об исполнительном производстве").
В случае утраты подлинника исполнительного документа предусматривается возможность выдачи его дубликата в установленном порядке судом, другим органом или должностным лицом, принявшим соответствующий акт (часть вторая статьи 12 названного Федерального закона). Выдача дубликата исполнительной надписи нотариусом названным Законом не предусмотрена, хотя исполнительная надпись нотариуса как вид исполнительного документа названа в указанной статье 12 (пункт 9 части первой).
10. О возможности совершения нотариусом исполнительной надписи на договоре о залоге автотранспортных средств, без государственной регистрации его
Ранее регистрация договора о залоге транспортного средства была предусмотрена Правилами регистрации автомототранспортных средств и прицепов к ним в Государственной автомобильной инспекции, утвержденными приказом Министерства внутренних дел Российской Федерации от 26 ноября 1996 г. N 624 (подпункты 2.1.4, 2.1.15-2.1.17 и раздел 4). Впоследствии указанная норма была исключена из названных Правил (приказ МВД РФ от 07.07.1998 г. N 413).